對同意的理解
目前,《個人信息保護(hù)法》《數(shù)安條例》同時使用了同意和單獨(dú)同意的術(shù)語。先看同意這個術(shù)語。《個人信息保護(hù)法》中第一次出現(xiàn)該術(shù)語是在第十三條。
第十三條 符合下列情形之一的,個人信息處理者方可處理個人信息:
?。ㄒ唬┤〉脗€人的同意;
?。ǘ橛喠ⅰ⒙男袀€人作為一方當(dāng)事人的合同所必需,或者按照依法制定的勞動規(guī)章制度和依法簽訂的集體合同實(shí)施人力資源管理所必需;
?。ㄈ槁男蟹ǘ氊?zé)或者法定義務(wù)所必需;
?。ㄋ模閼?yīng)對突發(fā)公共衛(wèi)生事件,或者緊急情況下為保護(hù)自然人的生命健康和財產(chǎn)安全所必需;
?。ㄎ澹楣怖鎸?shí)施新聞報道、輿論監(jiān)督等行為,在合理的范圍內(nèi)處理個人信息;
(六)依照本法規(guī)定在合理的范圍內(nèi)處理個人自行公開或者其他已經(jīng)合法公開的個人信息;
?。ㄆ撸┓?、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
依照本法其他有關(guān)規(guī)定,處理個人信息應(yīng)當(dāng)取得個人同意,但是有前款第二項至第七項規(guī)定情形的,不需取得個人同意。
對十三條的理解和解釋,可見【中國個人信息保護(hù)立法 | 合同所必需:魔鬼在細(xì)節(jié)之中】,以及【過度收集個人信息如何破解】等。
在實(shí)踐中,個人信息處理者如何設(shè)計產(chǎn)品界面,以遵循第十三條的要求?公號君提出如下建議:
1、個人同意,同意的對象是對具體類型的個人信息的處理活動。實(shí)現(xiàn)形式是:
相當(dāng)于說,同意的對象,是個人信息類型,以及對個人信息類型的處理規(guī)則。
2、“訂立、履行個人作為一方當(dāng)事人的合同所必需”(以下簡稱“依合同所必要”),這時候個人選擇的具體的業(yè)務(wù)或者服務(wù)。一旦個人選擇了具體的業(yè)務(wù)或服務(wù),也就是認(rèn)為與個人信息處理者訂立了合同。相應(yīng)地,業(yè)務(wù)或服務(wù)實(shí)現(xiàn)所必需的個人信息(即必要個人信息),也就無需個人同意。對這些個人信息的處理也就成為題中之意。具體如下:
由于現(xiàn)實(shí)中,很多APP同時提供了多種業(yè)務(wù)或功能,其與個人交互界面的邏輯應(yīng)當(dāng)是:
在上圖中,對(基本和拓展)業(yè)務(wù)功能的選擇,合法性基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)是依合同所必要。對于非必要個人信息,合法性基礎(chǔ)是個人的同意。
對單獨(dú)同意的理解
單獨(dú)同意,是對應(yīng)當(dāng)使用同意作為合法性基礎(chǔ)的場景的一個增強(qiáng)性要求?,F(xiàn)對這兩部法律法規(guī)中的包含“單獨(dú)同意”的條款,做比較分析。
《個人信息保護(hù)法》《數(shù)安條例》
第十四條 基于個人同意處理個人信息的,該同意應(yīng)當(dāng)由個人在充分知情的前提下自愿、明確作出。法律、行政法規(guī)規(guī)定處理個人信息應(yīng)當(dāng)取得個人單獨(dú)同意或者書面同意的,從其規(guī)定。
第二十三條 個人信息處理者向其他個人信息處理者提供其處理的個人信息的,應(yīng)當(dāng)向個人告知接收方的名稱或者姓名、聯(lián)系方式、處理目的、處理方式和個人信息的種類,并取得個人的單獨(dú)同意。接收方應(yīng)當(dāng)在上述處理目的、處理方式和個人信息的種類等范圍內(nèi)處理個人信息。接收方變更原先的處理目的、處理方式的,應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定重新取得個人同意。
第二十五條 個人信息處理者不得公開其處理的個人信息,取得個人單獨(dú)同意的除外。
第二十六條 在公共場所安裝圖像采集、個人身份識別設(shè)備,應(yīng)當(dāng)為維護(hù)公共安全所必需,遵守國家有關(guān)規(guī)定,并設(shè)置顯著的提示標(biāo)識。所收集的個人圖像、身份識別信息只能用于維護(hù)公共安全的目的,不得用于其他目的;取得個人單獨(dú)同意的除外。
第二十九條 處理敏感個人信息應(yīng)當(dāng)取得個人的單獨(dú)同意;法律、行政法規(guī)規(guī)定處理敏感個人信息應(yīng)當(dāng)取得書面同意的,從其規(guī)定。
第三十九條 個人信息處理者向中華人民共和國境外提供個人信息的,應(yīng)當(dāng)向個人告知境外接收方的名稱或者姓名、聯(lián)系方式、處理目的、處理方式、個人信息的種類以及個人向境外接收方行使本法規(guī)定權(quán)利的方式和程序等事項,并取得個人的單獨(dú)同意。
第十二條 數(shù)據(jù)處理者向第三方提供個人信息,或者共享、交易、委托處理重要數(shù)據(jù)的,應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定:
?。ㄒ唬┫騻€人告知提供個人信息的目的、類型、方式、范圍、存儲期限、存儲地點(diǎn),并取得個人單獨(dú)同意,符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的不需要取得個人同意的情形或者經(jīng)過匿名化處理的除外;
第二十一條 處理個人信息應(yīng)當(dāng)取得個人同意的,數(shù)據(jù)處理者應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定:
?。ㄒ唬┌凑辗?wù)類型分別向個人申請?zhí)幚韨€人信息的同意,不得使用概括性條款取得同意;
(二)處理個人生物識別、宗教信仰、特定身份、醫(yī)療健康、金融賬戶、行蹤軌跡等敏感個人信息應(yīng)當(dāng)取得個人單獨(dú)同意;
第三十六條 數(shù)據(jù)處理者向中華人民共和國境外提供個人信息的,應(yīng)當(dāng)向個人告知境外數(shù)據(jù)接收方的名稱、聯(lián)系方式、處理目的、處理方式、個人信息的種類以及個人向境外數(shù)據(jù)接收方行使個人信息權(quán)利的方式等事項,并取得個人的單獨(dú)同意。
收集個人信息時已單獨(dú)就個人信息出境取得個人同意,且按照取得同意的事項出境的,無需再次取得個人單獨(dú)同意。
第四十九條 互聯(lián)網(wǎng)平臺運(yùn)營者利用個人信息和個性化推送算法向用戶提供信息的,應(yīng)當(dāng)對推送信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性以及來源合法性負(fù)責(zé),并符合以下要求:
(一)收集個人信息用于個性化推薦時,應(yīng)當(dāng)取得個人單獨(dú)同意;
單獨(dú)同意是指數(shù)據(jù)處理者在開展具體數(shù)據(jù)處理活動時,對每項個人信息取得個人同意,不包括一次性針對多項個人信息、多種處理活動的同意。
數(shù)安條例明確了單獨(dú)同意的含義,用下圖表示:
即在《個人信息保護(hù)法》和《數(shù)安條例》列明的情形中,每一項個人信息,個人均應(yīng)當(dāng)能單獨(dú)對同意與否做出選擇。
針對個性化推薦的單獨(dú)同意
當(dāng)將單獨(dú)同意的對象理解為信息時,可以存在一個類型信息,用于多個處理目的,此時,征求的是個人對“這個信息類型用于多個目的”的同意。從《個人信息保護(hù)法》的行文中,讀不出對這樣征求單獨(dú)同意方式的禁止。
但在數(shù)安條例中,對單獨(dú)同意做了很嚴(yán)格的界定,即“對每項個人信息取得個人同意,不包括一次性針對多項個人信息、多種處理活動的同意”。對這句話可以有兩種理解方式:一是不得一次性針對多項個人信息征得同意;二是不得一次性針對單項個人信息的多項處理活動征得同意。如果采取第一種理解,則前述的“一個類型信息,用于多個處理目的”可以存在。
但如果采取第二種理解,則一個信息必須對應(yīng)于一個目的,同一個信息對于不同目的,也必須分開征求個人同意。如下圖所示:
圖片
在數(shù)安條例中,還出現(xiàn)了一處具體實(shí)例——即對信息類型和具體目的同時做出限定。其第四十九條中,明確提出“收集個人信息用于個性化推薦時,應(yīng)當(dāng)取得個人單獨(dú)同意”。
如此理解的話,將是對單獨(dú)同意最為嚴(yán)格的理解,現(xiàn)實(shí)中需要用戶主動勾選、點(diǎn)擊同意的情況將會很多。如何平衡用戶體驗和個人控制權(quán),將是個難題。(完)